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IPO上市规划优成小编介绍:并购协议核心条款设计

2022-06-22 优成小编

并购交易结构设计应充分考虑法律法规、行业监管、证券监管、交易各方利益诉求,合并方式、估值与作价、对价支付、股份锁定期安排,业绩补偿与超额利润、标的债务债权处置、治理结构安排、同业竞争及关联交易安排、资产权属瑕疵处理方案、过渡期安排及损益归属等。交易结构的核心业务条款:

 一、交易标的条款

描述交易标的物,即目标公司的股份或资产

二、估值倍数与业绩增长承诺条款

交易初期一般根据未来业绩增长预测情况约定估值倍数区间、后续根据尽职调查、审计、评估结果确定交易对价。高估值需要有较高的利润增长承诺匹配,可以降低交易对方的预期

三、价格条款

通常包括收购价格以及价格调整机制、税费的承担等

四、支付条件条款

约定支付的方式。根据标的的特点和对方诉求,灵活调整现金支付比例,现金的支付节奏也可以根据利润实现情况分期支付

五、股份发行条款(如收购方式为发股收购)

通常约定发行价格、发行数量、价格以及数量的调整机制,发行对象即认购方式、锁定期及上市地点

六、业绩承诺及补偿措施条款:

一是通常由目标公司的股东对目标公司或资产的未来三年的业绩作出承诺,并约定如未达到承诺业绩,目标公司股东对收购方的补偿方式及补偿金额

二是上市公司向控股股东、实际控制人或其他控制的关联人之外的特定对象购买资产且未导致控制权发生变更的,已不再强制要求盈利补偿,但基于保护上市公司的需要,对赌仍将普遍存在,交易估值倍数较高时,可要求对方延长承诺期年限,重大资产重组中,后续不得变更业绩补偿承诺

七、超额完成业绩时的奖励对价条款

虽然法规上没有禁止,但大多数交易未约定,如需设置奖励对价,应约定上限金额,并尽量避免交易对方的短期行为,针对上市公司重大资产重组的业绩奖励安排应基于标的资产实际盈利数大于预测数的超额部分,奖励总额不应超过期超额业绩部分的100%,且不超过期交易的对价的 20% ,上市公司应在重组报告中充分披露设置业绩奖励的原因、依据和合理性,相关会计处理及对上市公司可能造成的影响

八、陈述与保障条款

通常要求出售方对目标公司或资产的额合法性、所有权、税务、运营、环境保护、知识产权、合规等各方面作出详尽的陈述与保证,并约定如果出售方违反陈述与保证条款,收购方可以提出索赔

九、交割条款

通常会约定在符合一定条件的前提下才进行交割,并对交易完成前的滚存利润进行安排

十、交割相关承诺条款

通常约定收购方在协议签署后之交割前有权了解和参与目标公司企业运营情况,同时限制出售方及目标公司进行任何非正常业务行为,出售方承诺不与目标公司从事竞争性业务等

十一、交易标的滚存利润的分配条款

原则上可以分配,但应保证分配后本次交易的市净率(PB)倍数合理

十二、并购期间收益条款

通常约定基准日至交割日期间的期间损益,盈利归上市公司所有,亏损则由交易对方补足

十三、税费承担条款

双方各自承担起应缴纳的税费

十四、目标公司运营条款:

一是如果系收购目标公司股权的,还会对目标公司在交易完成后的运营、治理原则进行约定

二是关于董事会席位和董事会权限,因为设计承诺利润的实现,交易完成后往往由双方友好协商确定

十五、股份锁定期条款

符合中国证监会规定的法律定锁定期是前提条件,控股股东、核心管理层尽量锁定较长时间,如需分批解禁也应当保证其解禁速度要慢于其利润实现速度

十六、交易对方中核心管理层的任职期限及不竞业承诺条款

核心管理层承诺的任职期限越长越好,至少不应短于盈利承诺年限。任职期间及离职后一定年限内,不得从事相同类似的业务,如违反应当进行补偿

十七、保密条款、违约责任条款、法律适用及争议解决条款

 收购协议签署后,双方的律师或财务顾问将协助各自的委托人实现协议中生效要件的落实,促使协议履行,主要工作包括但不限于:获得目标公司董事会/股东会关于收购的批准文件;获得目标公司其他股东放弃优先受让权的声明;离岸与境内公司的设立和变更;获得相关政府部门的批准等。

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